Риски переквалификации договоров с ИП и самозанятыми в трудовые

Малый и средний бизнес все чаще заключает гражданско-правовые договоры с ИП и самозанятыми с целью оптимизации налогов. В данной статье рассмотрим какие налоговые риски возникают при этом у компаний и как избежать переквалификации таких договоров в трудовые.

Основное преимущество делегирования работ самозанятым и ИП по гражданско-правовым договорам – оптимизация налогов. Привлекая самозанятого или ИП вместо штатного сотрудника, работодатель существенно снижает расходы: компания получает возможность не быть налоговым агентом и, соответственно, не уплачивать социальные взносы и налог на доходы физических лиц за индивидуального предпринимателя (на УСН) и самозанятых. Организация также избегает гарантий, предусмотренных трудовым законодательством – оплаты больничных, отпусков, пособий и иных выплат работникам. Заключение подобных соглашений становится трендом.

Несмотря на все преимущества, такой формат сотрудничества несет для бизнеса дополнительные риски и может повлечь серьезные финансовые санкции. Главный риск оформления гражданско-правовых договоров с самозанятыми и ИП – возможность их переквалификации судом в трудовой договор с уплатой штрафных санкций.

В каких случаях гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой?

Если в трудовом договоре указывается, что конкретное лицо будет: выполнять обязанности в определённой должности, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка предприятия, находиться в офисе компании в течение рабочего времени, использовать предоставленные бизнесом материальные средства и нести ответственность за их сохранность – все это основания для переквалификации. Также выглядит подозрительно, если компания является единственным контрагентом самозанятого или ИП. Чем больше указанных пунктов будет в той или иной мере содержаться в гражданско-правовом договоре с ИП или самозанятым, тем выше риски их переквалификации в трудовые отношения.

По самозанятым возникают дополнительные вопросы. По закону самозанятый должен выполнять работу сам без привлечения сторонних подрядчиков. Также привлечет внимание заключение с самозанятыми договоров, не предполагающих разовый характер работы/услуги. Внимательно стоит относиться и к тому, какими именно видами деятельности самозанятые имеют право заниматься. Например, им разрешено реализовывать собственную продукцию, но запрещено заниматься перепродажей товаров, разрешено сдавать в наем жилые помещения, но запрещается заниматься арендой нежилых помещений. Если компания закупает товары или получает услуги/работы от такого лица, у нее появляются риски доначисления налогов.

Кто может инициировать проверку или подать в суд для переквалификации договора?

Трудовая инспекция, которая может нагрянуть с внеплановой проверкой по инициативе самого сотрудника (исполнителя), или по наводке конкурента;
Налоговая инспекция легко может легко заподозрить трудовые отношения по движению средств на ваших счетах. Например, вы перечисляете исполнителю одну и ту же сумму в одну и ту же дату в течение многих месяцев.
Сам исполнитель может напрямую подать на вас в суд, обвинив в уклонении от заключения трудового договора. Признание договора трудовым выгодно исполнителю, так как он сможет получить дополнительные компенсации и выплаты.

Какие риски несет компания при заключении гражданско-правовых договоров с бывшими сотрудниками?

Нахождение бывшего работника в офисе и практически на том же рабочем месте может быть воспринято как один из признаков сохраняющихся трудовых отношений, что влечет собой риск их переквалификации. При этом, отсутствие трудовых споров между компанией и предпринимателями, а также отказ лиц от прав и гарантий, установленных трудовым законодательством, не принимаются в качестве имеющих правовое значение для определения налоговых обязательств. Нельзя уволить сотрудника и тут же перенанять его как самозанятого. Если хотите, чтобы ваш сотрудник работал с вами как самозанятый, между увольнением и регистрацией должно пройти минимум два года.

Что грозит компаниям, в связи переквалификацией гражданско-правового договора в трудовой?

Штрафы по п.4 ст. 5.27 КоАП. Организацию могут оштрафовать на сумму от 50 до 100 тысяч рублей, а должностное лицо –от 10 до 20 тысяч рублей;
Доначисление налогов и взносов с даты заключения договора (не с момента переквалификации). Если сумма неуплаченных налогов и сборов достаточно крупная, то может встать вопрос и об уголовной ответственности;
Оплата больничных, отпусков и иных компенсаций, которые были бы положены исполнителю, если бы он был оформлен по трудовому договору.

Как должен быть заключен договор, чтобы шансы его переквалификации в трудовой были минимальными?

Компании могут привлекать самозанятых при наличии экономического обоснования сотрудничества. Во избежание рисков и санкций со стороны налогового органа, «нанимая» такого сотрудника, рекомендуем придерживаться определенных правил:

Заголовок. Не ограничивайтесь словом «Договор». Назовите документ «Договором оказания услуг» или «Договором выполнения работ подряда».

Наименование сторон. Очень часть пренебрегают терминологией, указывая в договоре «Сторона 1» и «Сторона 2». Вы – Заказчик, а ваш контрагент – Исполнитель или Подрядчик.

Подтверждение статуса. В реквизитах сторон обязательно укажите, что ваш контрагент имеет статус индивидуального предпринимателя или что он является самозанятым.

Предмет договора. Описание предмета не должно быть похоже на трудовую функцию. Например, сотрудник бухгалтерии ведёт бухгалтерский учёт, а ваш подрядчик или исполнитель готовит конкретные документы за определенный период по заданию заказчика.

Функционал. Работа самозанятого должна иметь разовый характер или четкую направленность на конечный результат, подпадать под разрешенную деятельность. Законом четко определено, какой деятельностью плательщики НПД заниматься не могут.

Контрагент. Отследите, чтобы компания не была единственным контрагентом индивидуального предпринимателя или самозанятого лица.

Сроки. Подрядчик или исполнитель выполняет работы и услуги в согласованные периоды. Выплаты по гражданско-правовым договорам оплачиваются за результат, а не в определенное число каждого месяца как зарплата. Лучше выплачивать вознаграждения для самозанятых и ИП в дни, иные, чем дни выплаты зарплаты вашим сотрудникам.

Подтверждающие документы. Пропишите в договоре обязанность самозанятого предоставлять вам электронный чек и акт выполненных работ.

Нужно учитывать, что уже сегодня ФНС имеет все ресурсы для выявления предприятий, привлекающих самозанятых вместо штатных работников в целях налоговой оптимизации. И технических возможностей у налоговых органов становится все больше. Если в текущем году специальные проверки на этот счет ФНС не проводит, то со следующего года они могут стать нормальной практикой, о чем уже заявляют представители контролирующего органа.

Если вы уже заключаете или планируете заключать гражданско-правовые договоры с ИП и самозанятыми – тщательно проанализируйте их на наличие вышеуказанных признаков или обратитесь к профессиональным юристам, имеющим опыт в подобных вопросах.

Анастасия Качалова, партнер юридического сервиса для бизнеса Raketa.one