P2P: основные проблемы и тенденции развития

Сфера коллективного инвестирования активно развивается в России, но до сих пор не имеет отдельного нормативного регулирования. В совокупности с традиционным недоверием к коллективным проектам в сфере финансов это порождает мнения о незаконности или как минимум рискованности P2P-проектов. Однако, несмотря на все препятствия, проекты не только смогли найти правовую модель для развития, но и заняли уверенные позиции на рынке финансирования.

Договорная модель

Прежде всего возникает вопрос: может ли площадка объединить инвесторов и заемщиков, оставаясь посредником в их отношениях и участвуя в расчетах? Можно ли это делать, не имея специальной правовой базы, прямо регулирующей подобную деятельность?

Безусловно, закон, посвященный коллективным инвестициям, упростил бы юристам задачу. Но и без него в гражданском кодексе есть работающие и, главное, законные конструкции.

Отношения с проектом могут быть оформлены агентским договором, в рамках которого площадка выполняет для заемщика поручения по поиску инвесторов, участию в расчетах (то есть сбору денег и перечислению заемщику, а затем – по перечислению денежных средств от заемщика к инвестору). Отношения с инвестором, в зависимости от способа монетизации, могут основываться как на договоре оказания услуг, так и на лицензионном договоре.

При этом в законодательстве РФ нет никаких норм, запрещающих деятельность подобных проектов либо предписывающих организациям иметь лицензию или специальные разрешения.

Важным аспектом является и возможность подписания всех договоров и соглашений онлайн.

Бизнес все еще не верит, что использование простых электронных подписей в суде позволит доказать легитимность отношений и взыскать с должника всю задолженность с процентами.

Номинальный или расчетный счет

Тесно связан с вопросом посредничества площадки и счет, который используется для расчетов. Часто основным риском видится то, что площадка аккумулирует у себя на расчетном счете деньги и дальше выведет их на свои нужды или с этого счета денежные средства спишутся по долгам площадки.

С другой стороны, для банка операции по сбору денег и дальнейшему их перечислению (особенно если в операциях участвуют физические лица) могут быть подозрительными и часто это приводит к закрытию счета. Решает проблему использование номинального счета, который как раз и создан для подобных операций.

Номинальный счет может открываться владельцу счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу-бенефициару (ч. 1 ст. 860.1 ГК РФ). Соответственно, площадка выступает владельцем номинального счета, а инвесторы – его бенефициарами. Так как деньги на номинальном счете принадлежат бенефициарам, это снижает риски использования их по усмотрению площадки и устраняет возможность наложения взыскания по долгам площадки.

Однако на практике возникает ряд проблем:

– Открытие номинального счета. Не все банки работают с этой конструкцией.

– Сколько счетов открывать и кого указывать бенефициарами. Нужно ли открывать отдельно для заемщиков и инвесторов? Открытие счета для заемщиков удобно площадке по двум причинам:

1) можно списать свою комиссию с уже полученного займа;

2) для суда будет удобно доказать, что сумма займа была перечислена на номинальный счет, бенефициаром по которому является заемщик, так как выписка из банка явно покажет приход всей суммы займа.

– Как осуществляется взыскание по долгам бенефициаров? Если один номинальный счет открыт владельцу, но бенефициарами являются, допустим, десять инвесторов, то как арестовать деньги одного бенефициара-должника, чтобы не затронуть деньги остальных девять.

Комментирует генеральный директор платформы «Пирс. Оператор прямых инвестиций» Артем Мордвинкин:

«Номинальный счет необходим для аккумулирования средств инвесторов перед выдачей займов. Таким образом мы контролируем полноту суммы для выдачи. Только после того, как средства зачислены на номинальный счет и ПИРС подтвердил их наличие заемщику, происходит подписание кредитной документации. Деньги инвесторов не задерживаются на счете более двух дней: зачислили средства, подписали кредитную документацию, отправили по назначению. Средства на номинальном счете могут расходоваться только по трем назначения: перечисление на счет заемщика по договору займа, возврат средств на счет инвестора, списание комиссии ПИРС за услуги по тарифам площадки. ПИРС не использует номинальный счет для хранения средств заемщиков. Большая польза от номинального счета и при ипотечных сделках, когда заемщик перед регистрацией договора ипотеки в соответствующем органе должен быть уверен, что инвестор обладает заявленной суммой и передал ее ПИРСу для дальнейшего перечисления заемщику после регистрации обременения – аналог сейфовой ячейки».

А что говорит суд?

Судебная практика последних двух лет доказывает, что документы с электронной подписью принимаются в качестве доказательств и ложатся в основу судебных решений. Для этого не требуется выпуск квалифицированной подписи и подключение удостоверяющих центров – можно использовать простую электронную подпись.

Так, в деле А40-168164/2017 Арбитражный суд города Москвы признал, что документы на площадке «Поток» подписывались при помощи электронной подписи. Конечно, суд оценивает совокупность доказательств и помимо подписания заявок на инвестирование, договоров займа электронной подписью суд учитывает факт перевода денежных средств заемщику, доказательство совершения действий заемщиком на площадке (как правило, используются лог-файлы, которые отражают информацию о заемщике, о совершенном действии и времени его совершения), а также возможность совершения следующего действия. То есть если вы не зарегистрировались – вы не можете отправить заявку. А если не отправили заявку – значит, не можете заключить договор займа. А если не можете заключить договор займа – значит, получить деньги становится невозможным. Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области принял в качестве доказательства заключения договора займа на площадке «Пененза» документы, подписанные с использованием электронной подписи-А56-44674/2018 и А56-84974/2018.

Нужно отметить, что из-за отсутствия массовости таких дел (видимо, потому, что бизнесу проще урегулировать конфликт в досудебном порядке) не выработалось обязательного перечня доказательств, которые понадобятся на судебном заседании. Одной из возможных проблем может стать заключение договора со стороны заемщика – юридического лица неуполномоченным лицом или отсутствие обязательного одобрения со стороны органов управления заемщика (если такое одобрение должно быть в соответствии с учредительными документами).

Судебная практика также подтверждает, что можно принимать заемные денежные средства на номинальный счет.

Вывод о том, что перечисление займа на номинальный счет, по которому бенефициаром выступает заемщик, подтверждается судебной практикой. Так, в решении Центрального районного суда г. Барнаула Алтайского края от 19 июля 2018 г. по делу №2-3515/2018 суд указал, что заемные денежные средства, перечисленные на номинальный счет, принадлежат бенефициару, по поручению которого открывается счет. В данном конкретном случае условиями договора займа было прямо предусмотрено, что распоряжение денежными средствами произошло исключительно по поручению бенефициара, по целевому назначению (оплата по договору купли-продажи недвижимости). Нарушение прав заемщика (бенефициара) явилось результатом действий государственного органа, который установил только владельца счета и отказал в переводе материнского капитала на номинальный счет, открытый в банке, из-за чего заемщик не смог погасить оставшуюся часть долга по договору купли-продажи.

Стоит отметить, что грядущий закон предусматривает, чтобы площадки использовали в своей деятельности только номинальный счет.

Что закон грядущий нам готовит

Законопроект № 419090-7 уже принят в первом чтении Государственной думой Российской Федерации. Согласно ст. 1 законопроекта, он будет регулировать только привлечение инвестиций для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц через площадки (инвестиционная платформа). Контроль и надзор за инвестиционными платформами будет осуществлять Банк России путем внесения площадок в специальный реестр. Оператор не может совмещать свою деятельность с банковской и с деятельностью некредитной финансовой организации (за исключением организатора торговли, клиринговой, брокерской и некоторых других видов деятельности).

Важно отметить, что законопроект будет регулировать отношения только p2b или b2b и, соответственно, не будет распространяться на отношения между физическими лицами (p2p).

Инвестиционная платформа обязана раскрыть на своем сайте информацию о себе, годовой отчет о своей деятельности, информацию об инвесторах и инвестиционных предложениях, о досудебном урегулировании спора (действия инвестора в случае неисполнения обязанности лицом, привлекающим инвестиции), о порядке присоединения к договорам услуг. Помимо этого, законопроектом предъявляются требования к учредителям и к членам органов управления площадки.

Инвестиции можно привлечь как в денежной форме, так и путем продажи цифровых прав. Цифровые права следует понимать в соответствии с федеральным законом – http://publication.pravo.gov.ru/Document/View/0001201903180027, соблюдение которого станет обязательным для всех с 1 октября 2019 года.

Также законопроект прямо предусматривает, что инвестор-гражданин не обязан регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Отношения между инвестиционной платформой и ее участником предполагается регулировать договором об оказании услуг по привлечению инвестиций с заемщиком и договором об оказании услуг по содействию в инвестировании для инвестора. По договору оказания услуг участнику будет предоставляться доступ к платформе. Такой формулировкой законопроект убивает применение конструкции лицензионного договора, который используется сейчас многими площадками.

Помимо указанных договоров предполагаются обязательные правила инвестиционной платформы, которые будут содержать примерные формы и требования к документам платформы (например, к предложению заемщика о заключении договора), к формам договоров услуг, к договорам инвестирования, правила определения лица при подписании документа электронной подписью и другое.

Платформе разрешат подключиться к ЕСИА с целью установления личности участника.

Помимо того, что лицами, привлекающими инвестиции на платформе, могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица, что исключает простых граждан, способы инвестирования допускают только заем, приобретение эмиссионных ценных бумаг и цифровых финансовых активов, цифровых прав. Такой подход исключает, например, развивающуюся сферу страхования. На рынке она уже представлена платформой Insurion. Исключается регулирование инвестирования через цессию (передачу прав), как, например, уже работает платформа Invoice.cafe.

Узкое понимание инвестирования ведет к тому, что развитие других сфер будет осуществляться так же, как и сейчас – на общих положениях норм Гражданского кодекса.

Что касается судебных разбирательств, законопроект обязывает вести реестр договоров, заключенных на площадке, в котором должны быть отражены стороны договора, существенные условия и дата заключения договора.

Очевидно, что в сфере P2P множество подводных камней и вопросов, которые должен разрешить и законодатель, и сами платформы и пользователи, разработав лучшие практики.

Но уже сейчас очевидно, что подвижки в этом направлении есть.

В рамках профобъединения участников рынка – Ассоциации операторов инвестиционных платформ (АОИП) – разработаны стандарты защиты прав клиентов.

Комментирует Иван Белый, руководитель платформы Fundico:

«Речь идет о таких вещах, как открытость, добросовестность, наличие профессиональных экспертов в области финансового анализа и управления рисками, обязательное и полное раскрытие информации о тарифах и исключение конфликтов интересов. Основная цель стандартов – с одной стороны, до принятия закона обеспечить защиту рынка от недобросовестных практик, с другой – добиться профессионального поведения среди участников отрасли».

По мнению Кирилла Косминского, руководителя АОИП, «ключевое для развития отрасли на текущий момент – появление статуса нового участника финансового рынка. Это упростит использование платформ как для заемщиков, так и для инвесторов за счет права подключаться к БКИ, ЕСИА.

Учитывая роль платформ в повышении доступности финансирования для малого бизнеса, важно включить их в систему поддержки МСП.

Перспективными являются темы налогового стимулирования инвестиций через платформы в малый бизнес и отечественные технологичные стартапы».