Ответственность собственника, руководителя и их близких при банкротстве

1. Субсидиарная ответственность по долгам компании у контролирующего должника лица (КДЛ) возникает по нескольким основаниям.

1) При исключении компании должника из ЕГРЮЛ

Вне процедуры банкротства — контролирующие должника лица, обязаны возместить убытки, причиненные по их вине юридическому лицу (ст. 53.1 ГК РФ, ст. 71 ФЗ «Об АО» и ст. 44 ФЗ «Об ООО»)

2) При утрате должником платежеспособности и наступление объективного банкротства (пассивы превышают активы)

Размер денежных обязательств должника превышает стоимость имущества (пассивы превышают активы) и он не способен удовлетворить требования кредиторов, включая обязательные платежи (ст. 2 ЗоБ, п. 4 Пост. Пленума ВС РФ от 21.12.2017г №53)

Таким образом, в правоприменительной практике сформировано два подхода ко взысканию кредиторами задолженности с собственников и руководителей компании должника. Во внесудебном порядке и при инициировании процедуры банкротства.

2. Кто такое Контролирующее должника лицо (КДЛ)?

В зависимости от оснований по которым кредитор обращается в арбитражный суд с иском о привлечении к субcидиарной ответственности различают субъект ответственности и его признаки.

Так, при внесудебном разрешении вопроса об ответственности КДЛ признается руководитель, участники общества и иное лицо, которое имеет фактическую возможность определять действия юридического лица (ст. 53.1 ГК РФ).

При рассмотрении вопроса о привлечении к ответственности в процедуре банкротства к КДЛ относят лиц (ст. 61.10 ЗоБ, Письмо ФНС России от 16.08.2017г. №СА-4-18/16148):

Руководитель, член совета директоров, ликвидатор
Лицо, имевшее право распоряжаться 50% и более акций или долей Извлекало выгоду из недобросовестного поведения руководителя, участников
Совместное проживавших, проходящих службу, обучение, родство

Исходя из норм закона и судебной практики, сфомирован перечень КДЛ (ст.ст. 61.10, 61.11 ЗоБ):

Руководители и собственники (совершившие нарушение закона, заключившие недействительные сделки, получившие неосновательное обогащение)
Бухгалтеры (исказившие отчетность и документацию, не предоставившие отчетность в срок, что затруднило процедуру банкротства
Хранители документов (предусмотренные законом об АО, ООО, при отсутствии таковых руководитель)
Номинальные руководители и учредители имеющие обязанность сообщить о недостоверности сведений о себе путем внесения данных в ЕГРЮЛ
Контролирующие должника лица (имеющие реальную возможность давать обязательные для исполнения указания)
Юристы и внешние консультанты (оказывающие влияние и определяющие действия должника в ходе оказания помощи)

Перечень КДЛ является открытым и в судебной практике к ответственности привлекают в том числе:

дети (А40-131425/2016 Смысловские, Альянс),
наследники (А04-7886/2016 Амурский продукт)
родственники — дочь, зять (А07-1646/2016 Трек)
тёща (А60-24214/2016 Попов)

3. Субсидиарная ответственность вне банкротства

Кто имеет право на на подачу заявления (ст. 53.1 ГК РФ)

само общество
учредители
кредиторы

Подлежит доказыванию при подаче заявления:

наличие убытков у потерпевшего и их размер;
противоправность действий причинителя;
причинно-следственная связь между этими фактами

4. Примеры кейсов о субсидиарной ответственности при исключении компании из ЕГРЮЛ (по ст. 53.1 ГК РФ)

А13-11406/2020 (Хусаенов (Агропродагентство) vs Двиница)

Фабула: Истец, получивший долг в порядке уступки от госпредприятия предъявил иск к руководителю ООО, ООО исключено из ЕГРЮЛ на основании решения ФНС ст. 21.1 Закона №129-ФЗ.

Результат: Отказ в иске

Мотивы:— не доказаны намерения на уклонение от исполнения обязательств— нет доказательства наличия у должника денежных средств либо иного имущества, для исполнения— истец не направил в предусмотренный законом срок письмо в регистрирующий орган с возражением о исключении— наличие задолженности не свидетельствует о недобросовестности

А19-7460/2020 (ИркутскЭнергоСбыт vs Водоканал Киевский, Росимущество)

Фабула: Истец заявил о банкротстве, но производство прекращено по причине отсутствия имущества, ООО исключается из ЕГРЮЛ на основании решения ФНС ст. 21.1 Закона №129-ФЗ, истец обращается по основаниям ст. 61.11 ЗоБ к учредителям должника, один из которых умер (привлечено Росимущество)

Результат: Отказ в иске

Мотивы:— не доказаны намерения на уклонение от исполнения обязательств— истец не направил в предусмотренный законом срок письмо в регистрирующий орган с возражением о исключении— субсидиарная ответственность тесно связана с личностью контролирующего лица, не распространяется на наследников, правопреемства нет

5. Ответственность наследников

Результатом одного из дел, которое сформировало практику о возможности привлечения наследников к субсидиарной ответственности стало Определение ВС РФ от 16.12.2019г. №303-ЭС19-15056 (Амурский продукт).

Для практической работы интересны правовые позиции, которые были закреплены в нем Верховным Судом РФ:

«..к данному виду ответственности подлежат применению положения глав 25 и 59 ГК РФ (п. 2 пост. Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).»

«Долг, возникший из субсидиарной ответственности, должен быть подчинен тому же правовому режиму, что и иные долги, связанные с возмещением вреда имуществу участников оборота (статья 1064 ГК РФ).»

«долг наследодателя, возникший в результате привлечения его к субсидиарной ответственности, входит в наследственную массу. Иное толкование допускало бы возможность передавать наследникам имущество, приобретенное (сохраненное) наследодателем за счет кредиторов незаконным путем, предоставляя в то же время такому имуществу иммунитет от притязаний кредиторов, что представляется несправедливым.»

Возможные способы защиты наследников:

полный отказ от наследства (выморочное имущество, ответственность государства — дело ИркутскЭнергоСбыт)
отказ от наследства в пользу одного из наследников, не обладающего активами для исполнения судебного акта

6. Субсидиарная ответственность в делах о банкротстве

Применяется при наличии следующих обстоятельств:

1) Невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве):

причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате сделок должника (крупных)
документы бухучета и (или) отчетность отсутствует, не содержат информации, либо искажена, невозможно формирование и реализация конкурсной массы;
судакты о привлечении должника (должностных лиц) к уголовной, административной, налоговой ответственности
правонарушения, по которым требования об уплате задолженности, превышают 50% общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;
обязательные сведения о юридическом лице не внесены в ЕГРЮЛ или Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности, либо внесены недостоверные

Кейсы из практики:

А56-82366/2017 (ЭлитДомСтрой vs Алмаз-Подряд)

Фабула: Кредитор требовал привлечь к ответственности руководителя, обладающего сведениями о задолженности перед кредитором

Результат: Отказано в привлечении

Мотивы:

— обязательства по оплате задолженности перед заявителем возникли ранее, предполагаемой даты возникновения обязанности у руководителя по подаче заявления о признании банкротом— не доказана причинно-следственная связи между действиями (бездействием) руководителя должника и невозможностью осуществления им расчетов с кредиторами, в частности, с заявителем

А39-366/2013 (Комплекс-Ком vs Слобода (Горенков)

Фабула: Конкурсный управляющий пытался доказать, что лицо (юрист), оказывающее юридические услуги по доверенности оказывало влияние на компанию и выстроило схему банкротства должника, а также признавая иски аффилированных компаний способствовало ухудшению положения

Результат: Отказано в привлечении

Мотивы:— представительство по доверенности не свидетельствует о воздействии на деятельность компании, факт наличия таких полномочий свидетельствует о выдаче поручения на совершение таковых действий

2) Неподача (несвоевременная подача) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве)

формирование новых кредиторов при уже объективном банкротстве,
решение о ликвидации вместо банкротства, ответственность ликвидатора

Кейсы из практики:

А56-52413/2016 (Регион vs ПСК Мастер)

Фабула: Бывший руководитель должника не передал бухгалтерскую и иную документацию, содержащую сведения об активах, что сделало не возможным погашение требований кредиторов

Результат: Привлечен к ответственности в размере стоимости активов 39 млн

Мотивы:— документация не была передана, что не позволило реализовать активы, пополнить конкурсную массу и рассчитаться с кредиторами

3) Нарушение законодательства о банкротстве (ст. 61.13 Закона о банкротстве)

заявлено о банкротстве при возможности погашения задолженности,
не оспорены требования кредитора по поданному заявлению

4) Ответственность за убытки, причиненные должнику, по основаниям, предусмотренным корпоративным законодательством (ст. 61.20 Закона о банкротстве)

недостаточный контроль при управлении
нерациональное использование средств, недостача ТМЦ

Кейс из практики:

А50-15203/2016 (Академия инструмента vs Буры и Пилы)

Фабула: Бывший руководитель и учредители совершили ряд сделок по выводу активов, переводу денежных средств учредителям и третьим лицам, отсутствовала бухгалтерская документация по спорным операциям

Результат: Взысканы убытки с учредителя, доказано наличие оснований для привлечения иных контролирующих лиц, приостановлено в части определения размера, позже взысканы суммы в солидарном порядке, к бухгалтеру отказано

Мотивы:— доказан факт передачи товарно-материальных ценностей руководителем и учредителем

7. Особенности субсидиарной ответственности в делах о банкротстве

1) Право на подачу заявления (ст. 61.14 ЗоБ)

арбитражный управляющий
конкурсные кредиторы (уполномоченный орган)
работники должника

2) Варианты привлечения к ответственности судом (ст. 61.16 ЗоБ)

установить наличие либо отсутствие оснований привлечения, без определения размера (определив размер после окончания расчетов с кредиторами должника (момент определения убытков).
установить наличие либо отсутствие оснований привлечения, определив размер в отношении всех или каждого лица

3) Списать долг через процедуру банкротства физического лица нельзя (ст. 213.28 ЗоБ)

оплатить, либо выкупить при реализации на торгах

8. Сроки привлечения к субсидиарной ответственности

1) Убытки по ст. 1064 ГК РФ и 53.1 ГК РФ:

Общий срок 3 года с момента, когда стало известно о факте убытков (п. 53 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»)

2) В делах о банкротстве (ст. 61.14 ЗоБ, ст. 10 ЗоБ на момент действия):

3 года с момента, когда стало известно о наличии оснований, либо признания должника банкротом, но не позднее 10 лет с момента действий КДЛ (в редакции ЗоБ на 01.01.2013г., и на 28.06.2017г.)

1 год с момента когда стало известно, но не более 3 лет с момента признания должника банкротом (в редакции закона на 30.06.2013г.) ст. 10 ЗоБ с применением ст. 4 ГК РФ

9. Способы защиты по делам о привлечении к субсидиарной ответственности

1) До банкротный и до судебный период

Топ-менеджмент

не проводить подозрительных и рискованных сделок, которые могут существенно уменьшить активы компании, подтверждать их оценками, заключением аудиторов, экспертов, обосновывать риски на момент сделок
своевременно рассчитываться по долгам перед контрагентами, договариваться о рассрочках, отсрочках, мировое соглашение, взыскивать дебиторскую задолженность,
вести отчетность надлежащим образом, возложить ответственность за хранение документации и работу с ней на ответственных лиц, разработать соответствующие положения
регулярно проводить аудит компании, контролировать отчетность, проводить инвентаризацию активов и ТМЦ
фиксировать несогласие или оговорки по сделкам в протоколах общего собрания участников общества

Собственники и учредители

определить в Уставе и договоре об учреждении общества полномочия каждого
поручить руководителю разработать документацию и ответственных лиц в компании
одобрение рисковых сделок проводить при наличии оценки или заключения специалистов
при несогласии с решениями руководителя или других учредителей фиксировать это письменно в протоколах или письмах (уведомлениях)
не осуществлять перечисления средств себе и своим близким без законных оснований, предоставление займов должно быть экономически обоснованным и разумным (выгодным) для компании
при использовании активов общества в личных целях (транспорт, недвижимость) обосновывать необходимость и разумность использования, расходования средств в интересах компании

Главный бухгалтер и бухгалтер

своевременно и точно формировать отчетность
запрашивать акты сверок, договоры, согласовывать отклонения показателей в письменной форме (мессенджер, электронная почта)
подписывать документацию от имени руководителя, либо хранить подписанную в бумажном виде руководителем с отправкой в электронном виде
следить за выполнением обязанностей, указанных в должностных инструкциях, не превышать полномочия
не выполнять личных поручений, связанных с передачей или получением средств для руководителя или собственника, отчитываться за расходование, передавать по акту или распискам

Юристы и внешние консультанты

разграничивать зону ответственности, не участвовать в управлении компанией
при согласовании условий договора (резолюция) указывать на проверку только юридического содержания, но не рисков совершаемой сделки
получаемые подлинники документов возвращать ответственным лицам по акту-приема передачи (исключение последующего истребования при банкротстве)
не выполнять иных поручений, не связанных с исполнением обязанностей (снятие и внесение денег, подписание документов, переговоры с принятием решений от имени руководителя или собственника)
внести в договор оговорку о том, что консультации носят рекомендательный характер и не являются определяющими к действиям, о не осведомленности юриста о финансовом положении компании
не получать в счет оплаты услуг активы компании (недвижимость, транспорт, иные ТМЦ)
при выплате гонораров предоставлять акт-отчет с перечнем оказанных услуг, которые будут подтверждать объем и размер вознаграждения

2) Судебный период (рассмотрение спора о привлечении к субсидиарной ответственности)

чистота и прозрачность сделок (отсутствие заниженных и двойных условий, прикрытия других сделок)
добросовестность своих действий в рамках полномочий или договора (действие согласно указаний учредителей, руководства и должностных инструкций)
утрата или порча документов по объективным, не зависящим причинам (залив, пожар, кража с перечнем хранимой документации — ежемесячная инвентаризация документов)
обоснованное и целесообразное расходование денег и активов компании (потенциально возможная или получаемая отдача от затрат, реализация непрофильных активов с целью снижения расходов)
оценка стоимости имущества при сделках (оценка на момент сделок)
оценка стоимости объема услуг оказанных должнику (выполненное на момент сделок либо в период оспаривания)
наличие финансового плана выхода компании из кризиса и его реализация (заключение специалиста на момент кризиса)