Проявление должной осмотрительности.
Что это означает?
Это значит, что ДО заключения договора вы должны оценить не только условия сделки с контрагентом и их коммерческую привлекательность, но и деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта и так далее.
Вопрос о критериях добросовестности контрагента урегулирован статьей 54.1 НК РФ, а также рекомендациями по применению данной статьи Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ "О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации", от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@ "О рекомендациях по применению положений статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации".
Позднее должную осмотрительность заменили понятием коммерческой осмотрительностью — Это понятие более широкое по сравнению с должной осмотрительностью.
Таким образом, проявлять должную коммерческую осмотрительности при выборе контрагента нас обязывают:
- - ст. 54.1 Налогового кодекса РФ;
- Не допускается искажение налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
- основной целью совершения сделки не являются неуплата и возврат суммы налога
- обязательство по сделке исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и лицом, которому обязательство по исполнению сделки передано по договору или закону.
- письмо ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.
Как обезопасить свою компанию от риска налоговых претензий и при необходимости доказать, что при выборе контрагента вы проявили должную осмотрительность?
- Актуализировать действующие в организациях стандарты проверки контрагентов с учетом критериев коммерческой осмотрительности, указанных в п. 15 Письма ФНС России от 10 марта 2021 г. № БВ-4-7/3060@. Если в организации отсутствует такой стандарт – его необходимо разработать и внедрить.
- Определить "глубину" проверки контрагентов с учетом существенности сделки для налогоплательщика. Критерии существенности сделки (виды сделок, цена сделки, способы и формы расчетов, вероятность причинения убытков и т.п.) определяются индивидуально с учетом особенностей каждого конкретного бизнеса.
- При проверке контрагентов ориентироваться не только на документы и информацию, предоставленную самим контрагентом, но также использовать сервисы, содержащие информацию об организациях в формате открытых данных:
- Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП в электронном виде (nalog.ru) https://egrul.nalog.ru/about.html
- Сервис ФНС России "Прозрачный бизнес" https://pb.nalog.ru/index.html
- Адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами (адреса "массовой" регистрации) https://service.nalog.ru/addrfind.do
- Сведения о физических лицах, являющихся руководителями или учредителями (участниками) нескольких юридических лиц ("массовый" учредитель/руководитель) https://service.nalog.ru/mru.do
- Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке https://service.nalog.ru/svl.do?t=1607444342662
- Реестр дисквалифицированных лиц https://service.nalog.ru/disqualified.do
- Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года https://service.nalog.ru/zd.do
- Данные о бухгалтерской отчетности http://www.gks.ru/accounting_report
- Реестр обеспечительных мер https://service.nalog.ru/rom/
- Реестр недобросовестных поставщиков/подрядчиков https://zakupki.gov.ru/epz/dishonestsupplier/search/search.html
- Картотека арбитражных дел https://kad.arbitr.ru/
- Банк данных исполнительных производств https://fssp.gov.ru/iss/ip/
- Единый федеральный реестр сведений о банкротстве https://bankrot.fedresurs.ru/?attempt=1
- Регламентировать и внедрить процесс сбора на регулярной основе доказательственной базы, подтверждающей реальность финансово-хозяйственных взаимоотношений с контрагентами (коммерческие предложения, деловая переписка, протоколы встреч, заявки, претензии и пр.).
- Формировать и хранить защитные файлы к договорам, содержащие информацию и документы:
- о правоспособности контрагента (учредительные документы, выписки из ЕГРЮЛ и т.п.);
- подтверждающие полномочия лиц, действующих от имени контрагента (протоколы, доверенности, паспорта и т.п.);
- отчет с результатами проверки контрагента по сервисам, содержащим информацию об организациях в формате открытых данных;
- данные об источниках получения информации о контрагенте (сайт, реклама в Интернете, выставки, рекомендации и пр.);
- информацию о деловой репутации контрагента (сколько лет на рынке, реализуемые проекты, рекомендации партнеров и т.п.);
- документы, подтверждающие наличие у контрагента ресурсов, необходимых для исполнения сделки (персонал, офис/склад, транспорт, лицензии/допуски и т.п.);
- обоснование выбора налогоплательщиком именно этого контрагента;
- документы, оформляемые в рамках хозяйственных взаимоотношений с контрагентами (коммерческие предложения, деловая переписка, протоколы встреч, заявки, претензии и пр.)
- Провести оценку хозяйственных операций, находящихся в зоне риска
Указанные мероприятия позволят налогоплательщику чувствовать себя уверенно при прохождении налоговой проверки и защитить свое право на учет расходов и применение налоговых вычетов по НДС в полном объеме даже в ситуации, когда контрагент оказался не в должной степени добросовестным.