ОБЩЕПИТ БЕЗ НДС. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ

Летом 2021 года по указанию Президента России в Налоговый кодекс РФ внесли изменения, которые должны поддержать экономику предприятий общепита (подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Краткая суть: можно не платить НДС при оказании услуг общественного питания.

Конечно, есть определенные требования и ограничения для освобождения от уплаты налога: размер выручки, количество сотрудников, уровень их заработных плат, удельная доля выручки от реализации услуг общепита в общем объеме выручки предприятия.

Но основная идея проста: поскольку входного НДС у предприятий общественного питания в структуре расходов крайне мало, уплата НДС по полной ставке 20% делает бизнес практически убыточным. Поэтому, чтобы общепит жил, развивался и работал открыто (без сокрытия выручек, неофициальных зарплат, использования схем дробления бизнеса для применения УСН) приняты изменения в законодательство. Которые, в том числе, должны поддержать пострадавшую в пандемию отрасль.

Работать по новым правилам можно уже с 1 января 2022 г.

Вроде бы отличная новость. Но если читать закон внимательно, то вопросов больше, чем ответов.

По порядку.

При том, что доставка еды из ресторанов и кафе сегодня - норма жизни, а для самих предприятий общепита может формировать выручку до 40% общей выручки предприятия, вопрос с доставкой однозначно не урегулирован.

Согласно букве закона «не облагается НДС оказание услуг общественного питания через объекты общественного питания (рестораны, кафе, бары, предп��иятия быстрого обслуживания, буфеты, кафетерии, столовые, закусочные, отделы кулинарии при указанных объектах и иные аналогичные объекты общественного питания), а также услуг общественного питания вне объектов общественного питания по месту, выбранному заказчиком (выездное обслуживание)».

Про доставку закон ничего не говорит, делает оговорку только в отношении выездного обслуживания (кейтеринга).

Поэтому вопрос: «Является ли доставка «оказанием услуг общественного питания через объекты общественного питания» - открытый.

При буквальном толковании получается, что нет, доставка к услугам общественного питания, освобожденным от НДС, не относится. Эту точку зрения, например, поддерживает Umbrella Group: https://vc.ru/u/761018-umbrella-group/298633-osvobozhdenie-obshchepita-ot-nds-vse-li-tak-gladko-kak-hotelos-by.

И в их рассуждении здравое зерно: освобождение общепита от НДС могло быть мерой поддержки бизнеса, пострадавшего в пандемию. В пандемию пострадали именно заведения, которые обслуживают посетителей в помещении. Доставка же в пандемию не пострадала, а наоборот — только укрепила свои позиции.

Попробуем подойти к вопросу системно.

Поскольку в самом законе ничего не говорится о доставке, возьмем Государственный стандарт Российской Федерации "ГОСТ 31985-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения"], которым установлены термины и определения основных понятий в области общественного питания. В нем доставка не упоминается вообще.

А вот понятие «услуга общественного питания» есть. Но определенности это никак не добавляет: «услуга общественного питания (индустрии питания): Результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах».

Обратимся еще к одному источнику – Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД).

Вроде есть повод для радости: группировка по коду 56.10 так и называется: «Деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания». И, согласно расшифровке, включает «услуги по предоставлению питания потребителям, независимо от того, подаются ли они в специальных местах общепита или в ресторанах самообслуживания, едят их в помещении, забирают с собой или заказывают для доставки на дом».

Получаем ответ: доставка – одна из форм оказания услуг общественного питания.
Правда, есть одно уточнение: если ОКВЭД - надлежащий нормативный акт для толкования норм налогового законодательства ( ст.11 НК РФ). Что не факт.

Но возникает еще один вопрос: к услугам общепита в смысле статьи 149 НК РФ относится доставка готовой еды собственными силами предприятия или также силами специальных служб?

Про собственную доставку (доставку силами именно самого ресторана) ответ вроде есть в том же ОКВЭД. В последнем абзаце описания группировки 56.10 написано: «Группировка также включает деятельность ресторанов и баров, связанную с доставкой продуктов питания потребителям отдельными подразделениями предприятия».

А вот про внешнюю – опять не ясно.

При нынешнем развитии крупных операторов доставки вроде Яндекс. Еда, Delivery Club, Broniboy и др. многие рестораны не доставляют еду сами, а привлекают операторов. Для крупных сетей и холдингов действует иная схема: часто создаётся собственная служба доставки как отдельное юридическое лицо, берущая на себя непрофильные для общепита функции.

В итоге классическая схема доставки сегодня предусматривает, что клиент взаимодействует с колл-центром и курьерами отдельной службы доставки (не являющейся структурным подразделением предприятия общепита), а полученная от покупателя выручка перечисляется в службу доставки и затем, за минусом вознаграждения агента, поступает на расчетный счёт самого ресторана (пиццерии, кафе и т п.).

Будет ли такая выручка - выручкой предприятия общепита от оказания услуг общественного питания? И будет ли она освобождена от НДС?

Это то, что вы заказали и хотите забрать сами. Выручка, полученная по такой операции, – выручка от оказания услуги общественного питания или нет?

Если взять ОКВЭД, то такая операция – услуга общепита. Про еду навынос в классификаторе прямо указано как на вид (формат) услуги общепита.

А вот если читать ГОСТ – то нет, потому что никакой организации потребления в этом случае не происходит. А это - один из ключевых моментов определения услуги общественного питания.

На основе этого, например, в 2018 году арбитражные суды 3-х инстанций признали, что реализация блюда для потребления в зале — это услуга общепита, а вот продажа того же блюда через окошко MacAvto - продажа продукции [дело Макдональдс против Роспотребнадзора, №А40-14572/2018, https://kad.arbitr.ru/Document/Pdf/36916326-88fe-452d-a44d-9316502607f9/259f00fe-4d5f-4221-b8a0-656ae35e3d0e/A40-14572-2018_20181003_Reshenija_i_postanovlenija.pdf?isAddStamp=True].

Или вот ещё вопрос.

Кофейня. На месте готовит кофе, салаты, горячее. А вот десерты закупает готовые, например, в рамках франчайзинга у самого франчайзера или у назначенного поставщика. Продажа таких десертов - услуга общественного питания или это продажа кондитерских изделий?

Предположим, что все исключения для применения НДС четко указаны в подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ. И раз там про реализацию покупных блюд навынос ничего не сказано – это у��луга общественного питания.

Усложним ситуацию. В одном случае кусок торта заказан гостем, который есть его в зале вместе с заказанным кофе. А в другом - с собой, навынос вместе с тем же стаканчиком кофе. Где услуги, где продажа?

Общепит занимается не только тем, что готовит и кормит своих гостей.

Есть еще и дополнительные услуги, которые различаются в зависимости от специфики и формата заведения. Кто-то в целях продвижения и рекламы ведет кулинарные мастер-классы для взрослых и детей. Кто-то организует и проводит детские праздники с анимационными программами. Все - за дополнительные деньги.

Будут ли налоговики рассматривать это как услуги общественного питания, не подлежащие обложению? Формально согласно ГОСТу 31985-2013 – вроде да, потому что к общественному питанию также отнесены дополнительные услуги и услуги по проведении досуга. А на практике?

До принятия решения, переходить ли на общую систему налогообложения или нет, у предприятий общественного питания (90% которых сегодня применяют УСН) меньше 1,5 месяцев. А вопросов - больше чем ответов. Не только у меня, но и у моих коллег, занимающихся сопровождением общепита и налогами.

При этом цена неверной трактовки закона огромная: это и доначисление НДС по операциям, которые не будут признаны услугами общественного питания, и необходимость ведения раздельного учета, и существенное увеличение налоговой нагрузки для тех, кто до этого работал на УСН. А для предприятий, у которых доля выручки доставки больше 30%, - вероятность лишиться освобождения от НДС по всей сумме выручки.

Никаких разъяснений ни ФНС, ни Минфин пока нет.

Обычно я делюсь готовыми решениями. Сегодня вынуждена делиться вопросами. Для того, чтобы вместе найти ответы. И для того, чтобы у тех, кого касается данная тема, возникли эти вопросы, которые пока еще можно обдумать, чтобы входить в 2022 с осознанными и просчитанными решениями.

Поэтому буду рада любым профессиональным комментариям по вопросам, затронутым в статье. А также тем вопросам, которые я, возможно, не увидела.