Конфиденциальность в цифровую эпоху: законность доступа к информации на мобильных телефонах

Чтение этого объемного текста потребует от вас времени и интеллектуально�� работы, поскольку он насыщен ссылками на нормы права. Эти цитаты приведены намеренно, чтобы помочь вам в разработке жалоб в суд, обеспечивая правовую основу для них. Для тех, у кого нет времени, в конце публикации есть TL;DR, который позволит быстро ознакомиться с основными моментами.

Чтобы ваш близкий, знакомый знал, как выпутаться из неприятной ситуации с изъятием мобильного телефона, поделитесь этой публикацией. Не показов ради, а слома незаконной правоприменительной практики для.

В наш век информационных технологий одну из ключевых ролей по многим уголовным делам играет информация, извлекаемая из мобильных телефонов и других электронных носителей информации, используемым, как средства связи — планшетов, ноутбуков, стационарных компьютеров и т.п.

Это может быть, например, переписка в мессенджере, где подозреваемые договариваются о совершении преступления, или же фотографии и видеозаписи, с помощью которых можно установить местоположение подозреваемых в момент совершения преступления.

Также важной криминалистической информацией могут быть записи звонков, которые помогут подтвердить или опровергнуть алиби.Кроме того, данные о геолокации могут стать решающими при определении маршрутов перемещения подозреваемых и их связи с местом преступления. Информация о том, что мобильный телефон обвиняемого находился в одной и той же зоне, где произошло преступление, может служить хотя и косвенным, но весомым доказательством его причастности в совокупности с другими доказательствами.

Из банковских приложений, установленных на смартфоне, можно получить информацию о денежных переводах, например за приобретение запрещенных веществ или оплату услуг, связанных с преступной деятельностью.

Таким образом, информация из мобильных устройств является важным источником улик. Их сбор должен осуществляться с соблюдением действующих норм законодательства, чтобы не нарушать права граждан и обеспечить законность производства следственных действий.

Практика получении информации о соединениях абонента и переписке при осмотре мобильных телефонов без предварительного судебного решения порождает немало вопросов о ее законности.

На протяжении последних лет органами предварительного расследования, прокурорами и судами по большей части игнорируется необходимость получения судебного разрешения для получения конфиденциальной информации из мобильных телефонов.

Но также стоит отметить, что вопрос законности таких следственных действий до настоящего времени времени окончательно не разрешен и остается дискуссионным. Имеются отдельные судебные решения, когда в соответствии со ст. 75 УПК РФ признавались недопустимыми доказательствами стенограммы телефонных переговоров, протоколы осмотра предметов, в которых зафиксированы сведениях о соединениях и SMS-сообщениях, полученные из памяти мобильных телефонов.

В этой статье высказывается точка зрения о необходимости разделения мобильного телефона, как материального объекта, и информации о соединениях, текстовых сообщений, сообщений с фотографиями, аудио-видеозаписями, как информационных объектов, в контексте гражданского, уголовного и уголовно-процессуального права.

Использование законодателем в УПК РФ терминов "предмет", "документ" и "информация" имеет глубокий смысл.

Мобильный телефон - это вещь, материальный объект, а в терминах уголовно-процессуального законодательства - предмет.

Материальные объекты обладают физическим телом и имеют массу и объем. Примерами являются стол, книга, человек. Их можно увидеть, потрогать, измерить, и они занимают место в пространстве. Материальные объекты могут подвергаться изменениям и взаимодействовать с другими материальными объектами.

Сведения о соединениях, переписка — это уже не материальный объект, а информационный. Информационные объекты не имеют физического существования. Их нельзя увидеть, потрогать, они не имеют массы, объема.

Основное различие между материальным и информационным объектом заключается в том, что первый существует в физическом мире, а второй - в мире знаний и не имеет физического тела.

Информация нематериальна. Материальным может быть не информация, а носитель информации — предмет или документ.

Клод Шеннон, один из основателей теории информации, рассматривал информацию как снятую неопределенность знаний о чем-либо.

При обмене информацией используются сообщения, как форма представления информации в виде речи, текстов, изображений и т.п. Информация становится таковой при наличии адресата сообщения. Одно и то же сообщение может нести разное количество информации для разных людей.

Законодателем проводится различие между информацией и предметами, документами, как носителями информации.

В ст. 128 ГК РФ в качестве отдельных объектов гражданских прав выделены вещи и нематериальные блага, к которым относится информация.

Положением ст. 5 ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ установлено, что информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений.

В ст. 2 ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ даны определения, что:

В соответствии с частью 5 ст. 11 ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ право собственности и иные вещные права на материальные носители, содержащие документированную информацию, устанавливаются гражданским законодательством.

В Особенной части УК РФ нормы о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19), преступления против собственности (гл. 21) и преступления в сфере компьютерной информации (гл. 29) находятся в разных главах, то есть относятся к разным сферам общественных отношений.

В УПК РФ в разных главах помещены нормы об осмотре предметов и документов (гл. 24) и нормы о получении конфиденциальной информации (гл. 25), что также свидетельствует о том, что разными являются сферы общественных отношений по поводу вещей и по поводу информации.

Согласно п. 7 ст. 2 ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ конфиденциальность информации - это обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.

Общественные отношения по поводу конфиденциальной и по поводу неконфиденциальной информации также относятся к разным сферам и регулируются не одними и теми же нормами права.

В ст. 23 Конституции РФ провозглашено, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.

Положение ст. 13 УПК РФ гласит, что ограничение права гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения. Наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления и их выемка в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами могут производиться только на основании судебного решения.

Согласно части 1 ст. 63 ФЗ от 07.07.2003 № 126-ФЗ на территории РФ гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи.

В соответствии п.п. 1, 4 Перечня, утв. Указом Президента РФ от 06.03.1997 № 188, конфиденциальной информацией являются:

Нормы ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ гласят:

Представляется, что для соблюдения прав граждан на конфиденциальность информации должностные лица, уполномоченные на производство следственных и иных процессуальных действий (следователь дознаватель, сотрудник органов дознания), обязаны действовать следующим образом.

Полиция вправе без судебного решения в порядке ст. 177 УПК РФ осмотреть изъятый смартфон, как материальный объект и носитель информации. При этом может быть получена и зафиксирована в протоколе осмотра (информация, характеризующая смартфон, как вещь и не затрагивающая тайну связи и неприкосновенность частной жизни: марка, модель, цвет корпуса, IMEI, наличие чехла, SIM-карты и т.п.

Но без предварительного судебного разрешения будут незаконными и необоснованными получение и фиксация в протоколе осмотра информации, подпадающей под тайну связи и неприкосновенность частной жизни, содержащейся в SMS-сообщениях, текстовых сообщения, сообщениях с фотографиями, аудио-видеозаписями в мессенджерах, приложениях для электронной почты, сообщениях в социальных сетях и т.п.

В условиях отсутствия надлежащего правового регулирования полиция обязана воздержаться от получения конфиденциальной информации из памяти смартфона, руководствуясь принципом "Запрещено все, что не разрешено", относящимся к должностным лицам.

Никакие обстоятельства не могут оправдать пренебрежение к правам и законным интересам граждан.

В определении Конституционного Суда РФ от 27.06.2023 № 1773-О констатировано, что лица, полагающие, что проведение соответствующих следственных действий и принимаемые при этом процессуальные решения способны причинить ущерб их конституционным правам, в том числе праву на тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, могут оспорить данные процессуальные решения и следственные действия в суд в порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ.

Таким образом:

Вместе с тем, получение конфиденциальной информации из изъятого смартфона, как и при получении конфиденциальной информации от оператора связи, осуществляется вне ведения владельца смартфона, так как владелец изъятого смартфона не присутствует при его осмотре.

Формулировка "на основании" в ст. 23 Конституции РФ указывает на то, что судебное решение выступает в качестве предварительного разрешения, делающего возможным последующее проведение следственного действия.

Можно сделать вывод, что Конституцией РФ предусмотрен сплошн��й предварительный судебный контроль решений о получении конфиденциальной информации из изъятого устройства.

Сплошной последующий судебный контроль мог бы иметь место в случаях, не терпящих отлагательства, как это предусмотрено для некоторых следственных действий в части 5 ст. 165 УПК РФ.

Закон должны соответствовать критериям:

Право призвано отражать и регламентировать те общественные отношения, которые складываются в условиях постоянно меняющегося мира.

С развитием технологий и изменением образа жизни граждан важно, чтобы законодательство своевременно адаптировалось к новым условиям жизни и потребностям общества.

Нормы УПК РФ, разработанные и принятые в 2001 г., на сегодняшний день нуждаются в дополнении. На момент их принятия мобильные телефоны имелись у небольшой части граждан и выполняли минимальные функции, в основном ограничиваясь звонками и SMS-сообщениями. Однако с развитием технологий и появлением в 2007 г. у массового потребителя смартфонов кардинально изменились не только способы коммуникации, но и сама природа общественных отношений.

Смартфоны содержат не только личные данные пользователей, но и массу информации, связанную с их активностью в Интернете, перепиской в мессенджерах, передачей данных через социальные сети, использованием банковских и иных приложений.

Это расширение функций средств связи создает новые вызовы для правоприменения, которые существующие нормы УПК РФ не в состоянии регулировать. Новые реалии требуют внедрения дополнительных норм, которые бы четко определяли порядок доступа правоохранительных органов к данным, хранящимся на мобильных устройствах, а также защищали бы права и свободы граждан.

Имеются пробелы в действующем уголовно-процессуальном законодательстве относительно отсутствия ясного правового регулирования получения из памяти смартфонов и с использованием смартфонов информации, составляющей тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также ограничение при этом неприкосновенности частной жизни, права на личную и семейную тайну.

Уголовно-процессуальный закон не содержит норм ни о запрете, ни о разрешении на применение аналогии. Главенствующий принцип осуществления властных полномочий "Запрещено все, что не разрешено" не допускает применения аналогии в наиболее публичной и сильно затрагивающей права и свободы граждан сфере общественных правоотношений – уголовном преследовании.

Правовые нормы, содержащиеся в гл. 25 УПК РФ не соответствуют ст. 2 Конституции РФ, провозглашающей, что человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.

Существующие в гл. 25 УПК РФ правовые нормы не выполняют защитную функцию в текущих условиях, что неизбежно приводит к нарушениям прав и свобод человека.

В такой ситуации у суда, рассматривающего дело, возникает обязанность обратиться в Конституционный Суд РФ с запросом о проверке конституционности гл. 25 УПК РФ, как не содержащей правовых норм, регламентирующих получение из памяти смартфонов информации, составляющей тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также ограничение при этом неприкосновенности частной жизни, права на личную и семейную тайну и не предусматривающих предварительного судебного контроля, в соответствии со ст. 101 ФКЗ от 21.07.1994 № 1-ФКЗ.

Правоприменительная практика может стать почвой для законодательных инициатив по устранению пробелов в действующем уголовно-процессуального законодательстве.

Мобильный телефон и информация в мобильном телефоне - разные объекты права.
Информация в мобильном телефоне может быть конфиденциальной и неконфиденциальной.
Имеются пробелы в законе из-за отсутствия ясного правового регулирования получения конфиденциальной информации из памяти мобильных телефонов.
При наличии пробелов в законе полиция обязана руководствоваться принципом "Запрещено все, что не разрешено" и воздержаться от получения конфиденциальной информации из памяти мобильного телефона.
Эту статью можно использовать для подготовки жалобы в суд на незаконные и необоснованные действия полиции.