Вознаграждение за использование ПО. Что должен платить работодатель помимо зарплаты
Сегодня хочу поговорить об очень тонком моменте, незнанием которого очень часто пользуются работодатели.
Немного теории:
Авторское право или право автора - это неимущественное право на некий объект интеллектуальной собственности. Ключевое слов здесь “неимущественное”. Например, я написала книгу “Как работать в найме и сохранить душевное здоровье”. Автором этой книги являюсь только я, никто на авторство претендовать не может.
Исключительное право - это имущественное право. То есть я могу получать деньги за использование своей книги, могу передать кому-то свое право и получить за это вознаграждение и т.д. Обычно, исключительное право возникает у автора. Но если автор работает по найму, а книга написана в рамках трудовых обязанностей, то исключительное право будет принадлежать работодателю.
Служебное произведение - это некий объект, созданный или разработанный по служебному заданию работодателя.
Собственно, на что часто попадаются программисты.
Они устраиваются на работу и выполняют некий объем трудовых функций. В трудовом договоре обычно пишут очень хитрую формулировку про то, что результаты работ являются собственностью работодателя, а вознаграждение входит в состав заработной платы. При этом не разделяются 2 понятия - вознаграждение за создание и вознаграждение за использование. Пишут просто (на самом деле непросто) вознаграждение за служебное произведение. Так вот вот вознаграждение за создание действительно всегда “сидит” в зарплате. А вознаграждение за использование - это совсем другая песня и с трудовыми обязанностями никак не связана. Сами подумайте разработали вы некое ПО, разработка ПО входит в ваши должностные обязанности - за это вы получаете заработную плату. А потом ваш работодатель начинает продавать лицензии на это ПО, т.е. использовать ПО. Как следствие использования ПО, он на постоянной основе получает прибыль, иногда много прибыли - вы же не получаете ничего.
Так вот, действующее законодательство предусматривает выплату вознаграждения именно за использование ПО. То есть это уже не трудовые отношения, а гражданско-правовые. Это предполагает заключение отдельного гражданско-правового договора, предусматривающего размер, условия и порядок выплат вознаграждения за использование ПО.
На практике мы имеем 3 варианты развития событий:
- На дурака. Работник не разбирается в хитросплетениях законодательства и считает, что как за создание ПО, так и за использование ПО работодатель платит ему зарплату.
- На дурака 2. Работодатель прошаренный и знает свои риски, поэтому он заключает доп. соглашение, где устанавливает символический размер вознаграждения, например, 500 рублей или 10 копеек за каждую проданную лицензию
- Работник прошаренный и на мякине его не проведешь, поэтому он идет в суд.
Какие риски и последствия у каждого варианта:
- У работодателя есть огромный риск, что его работник прочитает, например, эту статью и обратится в суд. Тогда события будут развиваться по варианту 3.
- Работодатель защищен со вторым сценарием, а вот работника откровенно м-ммм, обманули. Тогда опять-таки, все пути ведут в суд, потому что если стороны не согласуют в договоре размер, порядок и сроки выплаты авторского вознаграждения, то эти моменты отдаются на откуп суду.
- Собственно, мы с вами решили уже, что все дороги ведут в суд, но тут нужно разбираться в нюансах.
Нюанс 1. Правильная формулировка. Разработчику ПО полагается вознаграждение именно за использование ПО его работодателем. На этом сыпятся и юристы, и люди, которые самостоятельно идут искать правду в судах, - сплошь и рядом в исковых заявлениях пишут хрень типа авторское вознаграждение за программное обеспечение, базу данных и т.п. Из этого термина непонятно за какое именно действие с ПО разработчик хочет получить деньги.Прошаренный юрист работодателя приходит и говорит - авторское вознаграждение за создание ПО программист получил, т.к. разработка ПО - его должностная обязанность. Мы ему еще и премию выплатили. Суд говорит: спасибо, до свидания, расходимся.
Нюанс 2. Если вы прочитали статью и придете требовать от вашего работодателя много денег, то работодатель вас пошлет. Если вы пойдет в суд и тоже будете требовать много денег, то суд закатит свои высокомерные юридические глаза в затылок и тоже справедливо вас пошлет. Что нужно сделать? Нужно в суде доказать факт того, что ваш работодатель уклоняется от заключения соглашения о выплате авторского вознаграждения. Сначала вы должны подготовить такое соглашение, направить его работодателю, получить некую обратную связь или полный и тотальный игнор, а потом только обратиться в суд.
Нюанс 3. Еще одна фишка, на которой все сыпятся. Истец просит у суда определить сумму авторского вознаграждения, за что справедливо посылается далеко и надолго. У суда нет таких полномочий, к счастью или сожалению. Поэтому когда вы вознамерились получить авторское вознаграждение, то в проекте договора нужно указать его размер, порядок выплаты и сроки. Если ваш работодатель вас игнорит, то вы выходите в суд ни с какими то абстрактными требованиями, а с конкретными цифрами и условиями, содержащимися в проекте соглашения.
Нюанс 4. А как определить размер вознаграждения за использование служебного произведения? Вот с этим засада полная, потому что норм законодательства, позволяющих определить размер вознаграждения за использование ПО, просто нет. Мы помним, что регулирование вопросов с исключительными правами на ПО осуществляется также как же как и регулирование прав на литературные произведения. Что очень удивительно и спорно. Есть например, утвержденные правительством правила выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы, которые содержат четкие цифры и суммы. Очень было бы логично использовать эти нормы для определения размера выплат за использование ПО его разработчикам - каким боком здесь стояли литературные произведения совершенно непонятно. Так, например, за использование работодателем служебного изобретения работнику, являющемуся его автором, выплачивается вознаграждение в размере 3 средних заработных плат работника за последние 12 календарных месяцев, в которых такое изобретение было использовано. К ПО как к служебному произведению такое правило неприменимо. Единственный адекватный метод - просить процент от выручки лицензий или твердую, фиксированную сумму, но тут тоже нужно очень осторожно и ювелирно подходить, чтобы не просчитаться. Так , если вы зеркально отображаете условия лицензионного договора, по которому ваш работодатель продает лицензии, то суд с высокой вероятностью скажет, что это другое, и откажет в ваших требованиях.
Выводы: защищайте свои права, учитесь разбираться в нюансах и, если необходимо, обращайтесь за квалифицированной юридической помощью - приходите, поработаем.