Необоснованная налоговая выгода

По мнению ФНС, необоснованная налоговая выгода или уклонение от уплаты налогов, формируется при совершении сделок, которые привели к неправомерному получению такой выгоды налогоплательщиком, например, вычетов НДС и других преференций (см. статью 54.1 Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Отказ налогоплательщику в вычете НДС возможет только в том случае, когда он знал о налоговых правонарушениях, допущенных контрагентом и извлекал из этого налоговую выгоду.

Предполагается, что разумно действующий налогоплательщик, заключивший сделку с контрагентом, вправе ожидать, что добросовестный контрагент заплатит налоги в бюджет.

В том случае, когда налогоплательщик не может (или не хочет) установить лицо, которое на самом деле исполняло сделку, права вычета по НДС у такого недобросовестного налогоплательщика отсутствует.

Дробление бизнеса представляет собой искусственное распределение доходов от реализации товаров (работ, услуг) между несколькими лицами, которыми прикрывается фактическая деятельность одного хозяйствующего субъекта, не отвечающего установленным законом условиям для применения преференциального налогового режима.

квалифицируя деятельность группы лиц в качестве формального разделения бизнеса, налоговый орган должен представить доказательства, подтверждающие, что имело место деление по существу единого хозяйствующего субъекта, направленное исключительно на достижение налоговой выгоды. В свою очередь налогоплательщик вправе опровергнуть выводы налогового органа, представив доказательства ведения участниками группы самостоятельной деятельности в организационном, финансовом и других ее аспектах и наличия разумных экономических причин выбора соответствующей структуры бизнеса. Дробление бизнеса может использоваться в компаниях группы, например, со специальными налоговыми режимами, которые упрощают уплату налогов или уменьшают их размер.

Налоговые органы оценивают, ведут ли налогоплательщики из одной группы самостоятельную предпринимательскую рисковую деятельность с использованием собственных работников и производственных ресурсов, кто и в каком порядке (централизовано или самостоятельно) принимает решения в компании.

Выявление критериев операционной несамостоятельности участников схемы (от имени нескольких формально самостоятельных субъектов осуществляется организационно единая деятельность, координируемая одними и теми же лицами, с задействованием общих материально-технических и (или) трудовых ресурсов и (или) средств индивидуализации), а также исследование причин разделения деятельности налогоплательщика.

О дроблении бизнеса можно говорить, когда участники группы осуществляют хотя и разные, но неразрывно связанные между собой направления операционной деятельности, которые составляют единый производственный процесс, направленный на получение общего результата.

Необходимо оценивать, совершил бы налогоплательщик эту операцию исключительно по мотивам делового характера, обычной деловой практики (т.е. объяснить операцию с точки зрения предпринимательских рисков и получения выгоды) в отсутствие налоговых преимуществ. То есть, в основе хозяйственной операции должна лежать деловая цель, а не цель необоснованная налоговая экономия («доминирующий налоговый мотив»).

Например, к операциям с «доминирующим налоговым мотивом» налоговики относят решения, принятые не в своем интересе, а в интересах иного лица с целью его скрытого финансирования или присоединение компании с накопленным убытком без актива при отсутствии экономического обоснования и прочие.

По таким критериям можно оценивать не только одиночную операцию, но и каждую из цепочки операций. При анализе совокупности таких операций может быть поставлен вопрос об оценке каждой операции в отдельности.

Основными критериями дробления бизнеса ФНС считает, в том числе:

· ведение единой хозяйственной деятельности через организации, применяющие спецрежимы, создание новых юрлиц при расширении бизнеса с единственной целью получения налоговых преимуществ от спецрежима;

· искусственное выделение из единого бизнеса части (сегмента) с последующей ее передачей подконтрольному лицу на спецрежиме;

· ведение бизнеса лицами взаимозависимыми по основаниям, прямо не предусмотренным НК (например, созданная налогоплательщиком схема ухода от налогообложения за счет ведения группой лиц согласованной политики, направленной на регулирование получения общих доходов);

· занижение доходов по налогу на прибыль путем их перераспределения на взаимозависимых лиц на спецрежимах;

· налоговая выгода от единого производственного процесса, искусственно разделенного;

· формальное вовлечение членов семьи без выполнения реальных предпринимательских функций для получения налоговой экономии;

· ведение обществом деятельности совместно со своим учредителем и (или) руководителем, имеющим статус ИП, если такие отношения направлены исключительно на минимизацию налоговых обязательств общества;

· налоговая выгода рассматривается в качестве самостоятельной деловой цели.

Соглашения с «техническими» компаниями, которые не исполняют обязательства по контракту, т.е. неисполнение обязательства надлежащим лицом, в то время, когда налогоплательщик преследовал цель неправомерного уменьшения своих налоговых обязательств знал или должен был знать о том, что его контрагент фиктивный (на момент совершения сделки установить местонахождение компании невозможно) и не исполняет обязательства по контракту самостоятельно. Доказательства: например, переговоры между налогоплательщиком и реальным исполнителем по сделке.

Доказательства должны подтверждать, что налогоплательщик знал о техническом характере своего контрагента (доказательства осведомленности о «техническом» характере контрагента) и об исполнении обязательства другой компанией. Такими доказательствами могут быть:

· факты обналичивания денег и дальнейшее использование этих средств на нужды налогоплательщика или связанных с ним лиц;

· использование одних IP-адресов с контрагентом;

· обнаружение печатей контрагентов в офисе налогоплательщика;

· «круговой» характер оборота (движения) денежных средств;

· и другие.

По сделке с «технической компанией» проверке подлежит «должная осмотрительность» налогоплательщика. Критериев, по которым ФНС оценит добросовестность (должную осмотрительность) налогоплательщика при выборе контрагента более 20, вот лишь некоторые из них:

· отсутствие у налогоплательщика информации о том, мог ли его контрагент исполнить свои обязательства, а также об обстоятельствах выбора контрагента;

· отсутствие в открытом доступе информации о контрагенте, которая подтвердила бы реальное ведение им бизнеса;

· несовершение действий по изучению сведений о контрагенте, размещенных на сайте ФНС, которые помогут понять, занимается компания бизнесом или существует лишь на бумаге;

· противоречие сделки привычной бизнес-стратегии, если она, например, была непрофильной или сверхрисковой;

· использование в качестве оплаты не денег, а векселей или права требования к третьему лицу;

· наличие в договорах условия о длительной отсрочке платежа;

· низкая относительно рынка цена контракта;

· отсутствие документов, которые обычно составляются при подобных сделках, например, акта о передаче строительной площадки при подряде

· и другие.

При выборе добросовестного контрагента нужно обращать внимание на известность компании-контрагента в соответствующем сегменте рынка, изучить ее бизнес-историю наряду с масштабом деятельности, рекламным продвижением, опытом, уточнить вопрос о наличии собственных или привлеченных активов.

Досудебное обжалование – эффективное урегулирование спора с налоговой

Еще до проведения проверочных мероприятий налоговая инспекция выявляет рисковые зоны в деятельности налогоплательщиков и предлагает ему добровольно «уточниться» без проведения проверки. Таким образом, еще до проведения проверки налогоплательщик может представить свои доводы, чтобы опровергнуть позицию налоговой.

Эффективное досудебное обжалование быстрее и менее затратно для налогоплательщика, чем судебные тяжбы.

Чаще всего во внесудебном порядке разрешаются споры, связанные с оценкой фактических обстоятельств: дробление бизнеса, использование технических компаний, недобросовестность контрагентов, арифметические споры по учету расходов, кадастровой стоимости, и т.п.

Готовность налогоплательщика добровольно отказаться от оспаривания в части и уплатить бесспорную сумму недоимки может серьезно повысить шансы на благоприятное разрешение досудебного налогового спора.

Но если налоговый спор связан с методологией налогообложения (различное толкование налоговиками и налогоплательщиками налоговых норм), то такое урегулирование спора вряд ли сможет разрешиться на досудебной стадии.

Налоговая реконструкция – применение ФНС расчетного метода, которым инспекторы выясняют, сколько налогов компания не доплатила в бюджет, если бы действовала добросовестно, без применения схемы ухода от налогов и доначисляют налог не более этой суммы.

Но, как правило налоговая исчисляет налог не с прибыли, а с выручки без учета расходов и при этом отказывает в праве на налоговые вычеты.

Чтобы налогоплательщик мог претендовать на налоговую реконструкцию, он должен в ходе налоговой проверки раскрыть информацию о реальных исполнителях по сделке с документальным подтверждением.

Налоговая реконструкция возможна и в том случае, если налогоплательщик не проявил осмотрительность, но все же понес реальные затраты по сделке, а расходы и вычеты могут быть рассчитаны по документам реального исполнителя по сделке, тогда.

Даже в том случае, если налогоплательщик не проявил осмотрительности, то он получит право на учет затрат и вычет НДС в любом случае – на основании информации, как имеющейся у налоговых органов, так и полученной при содействии налогоплательщика.

В таком случае, эффективным способом защиты для налогоплательщика от большего штрафа может стать проведение экспертизы, которая поможет определить размер налоговых обязательств.

Налоговой оговорка предусматривает договорной механизм взыскания с контрагента убытков из-за налоговых доначислений. Это условия гражданско-правового договора о порядке уплаты налогов и сборов и иные сопутствующие условия.

Налоговая оговорка о возмещении потерь по налогам, пеням, штрафам формулируется в произвольной форме с учетом конкретной ситуации. Цель такой оговорки - упростить возможность взыскать в суде тот ущерб (доначисленные налоги и соответствующие пени, штрафы), который возникает из-за ненадлежащего выполнения контрагентом своих обязанностей (ст. ст. 406.1, 431.2 ГК РФ).

Добросовестный налогоплательщик может взыскать налоговые убытки по сделке с контрагентом, из-за которого он эти убытки понес, например, если контрагент ввел его в заблуждение, что мог исполнить сделку самостоятельно, хотя на самом деле не мог и т.п.